Эскроу — новый инструмент для тех, кто ведет бизнес в Украине

Вопрос доверия в бизнесе имеет очень высокое значение. Не будет преувеличением сказать, что значительная часть выгодных сделок не заключается из-за сомнений в том, что контрагент по сделке выполнит все условия. Например, при купле-продаже продавец не уверен в том, что получит деньги за проданный товар, а покупатель, в свою очередь, не уверен в получении приобретенного товара. Данный вопрос актуален не только при совершении незначительных сделок между физическими лицами, но и при совершении крупных сделок между юридическими лицами, особенно, если стороны сделки находятся в разных государствах. Попытки же перестраховаться от возможных рисков из-за сомнений в контрагенте приводит как к усложнению структур сделок так и, как следствие, к снижению их доходности.

В большинстве экономически развитых государств (США, страны ЕС и т.п.)на случай необходимости защиты сторон от неисполнения обязательств, помимо классических способов обеспечения выполнения обязательств, таких как неустойка, залог, задаток, поручительство, банковская гарантия и т.д. законодательно предусмотрен, урегулирован и успешно применяется такой механизм защиты как эскроу. Фактически эскроу – это условное депонирование, которое одновременно является способом осуществления расчетов и обеспечением предусмотренных договором обязательств сторон. Таким образом, эскроу удачно сочетает в себе гарантии исполнения обязательств контрагентом при одновременной минимизации рисков и потерь в случае нарушения или неисполнения обязательств контрагентом. Ведь иные способы обеспечения исполнения обязательств не всегда могут принести желаемый результат, например, неустойка не отпугнет мошенника, заранее планирующего не исполнить обязательство и скрыться, банковская гарантия может содержать некоторые условия, позволяющие банку не проводить выплату, залоговое имущество может стать предметом судебных разбирательств, по результатом которого может выявиться, что залогодатель утратил право собственности на предмет залога и т.п..

К сожалению, материальное право Украины прямо не предусматривает такого вида сделок как эскроу. Однако, законами Украины предусмотрена свобода договора – разрешено сторонам вступать в любые сделки, которые не противоречат закону и публичному порядку. Таким образом, ничто не мешает заинтересованным лицам использовать опыт и практику экономически развитых стран при совершении сделок с украинскими контрагентами.

В иностранной юридической практике эскроу — это трехсторонняя сделка между эскроу-агентом и сторонами любого договора, содержащего встречные обязательства сторон, например, договор купли-продажи между продавцом и покупателем. В таком случае по эскроу-соглашению одна сторона передает (депонирует) оговоренному эскроу-агенту имущество (деньги, документы, какие-либо ценности) до того момента, когда другая сторона исполнит свои обязательства. Эскроу-агент в таком эскроу-соглашении выступает одновременно для каждой стороны сделки поверенным – независимым лицом, не имеющим своего интереса в сделке. Эскроу-агент действует в строгих рамках договора, так как его главная обязанность как поверенного каждой из сторон – контроль над исполнением всех оговоренных условий. Как только все обязательства сторон сделки будут соблюдены, эскроу-агент передает ранее депонированные ему денежные средства или имущество стороне, исполнившей надлежащим образом свои обязательства. В противном же случае имущество будет возвращено стороне сделки, осуществившей депонирования (собственнику денег или имущества).

Данный инструмент нашел широкое применение в зарубежной деловой практике из-за своего удобства и высокой рентабельности использования при проведении расчетов. И ничто не препятствует сторонам, имеющим или планирующим деловые контакты с украинским бизнесом, применять этот инструмент в своих сделках. Единственным препятствием для использования данного инструмента при работе с украинскими партнерами может быть, опять таки, отсутствие доверия, но теперь уже к эскроу-агенту. Возможно, для крупных сделок такой инструмент может сразу и не использоваться, пока стороны не присмотрятся друг другу и к эскроу-агенту, но в любом случае выбрасывать такой эффективный инструмент из своей деловой практики не стоит.

Консультация с юристом в данном вопросе, а также помощь в составлении эскроу-соглашения дадут лицам, заинтересованным в работе с украинскими партнерами, новые и эффективные деловые и правовые инструменты, что сделает бизнес менее рисковым и более доходным.

Автор: Кидалов Игорь