Ескроу – новий інструмент для тих, хто веде бізнес в Україні

Питання довіри в бізнесі має дуже велике значення. Не буде перебільшенням сказати, що значна частина вигідних угод не відбувається через сумніви в тому, що контрагент виконає всі умови. Наприклад, при купівлі-продажі продавець не впевнений в тому, що отримає гроші за проданий товар, а покупець, в свою чергу, не впевнений в отриманні придбаного товару. Дане питання актуальне не тільки при вчиненні незначних угод між фізичними особами, а й при здійсненні великих угод між юридичними особами, особливо, якщо сторони угоди перебувають у різних державах. Спроби ж перестрахуватися від можливих ризиків через сумніви в контрагенті призводять як до ускладнення структур операцій так і, як наслідок, до зниження їх прибутковості.

У більшості економічно розвинених державах (США, країни ЄС і т.п.) на випадок необхідності захисту сторін від невиконання зобов’язань, крім класичних способів забезпечення виконання зобов’язань, таких як неустойка, застава, завдаток, порука, банківська гарантія і т.д. законодавчо передбачений, врегульований і успішно застосовується такий механізм захисту як ескроу. Фактично ескроу – це умовне депонування, яке одночасно є способом здійснення розрахунків та забезпеченням передбачених договором зобов’язань сторін. Таким чином, ескроу вдало поєднує в собі гарантії виконання зобов’язань контрагентом при одночасній мінімізації ризиків і втрат у разі порушення або невиконання зобов’язань контрагентом. Адже інші способи забезпечення виконання зобов’язань не завжди можуть принести бажаний результат, наприклад, неустойка не злякає шахрая, який заздалегідь планує не виконувати зобов’язання і сховатися, банківська гарантія може містити деякі умови, що дозволяють банку не проводити виплату, заставне майно може стати предметом судових розглядів, за результатами якого може виявитися, що заставодавець втратив право власності на предмет застави і т.д..

На жаль, матеріальне право України прямо не передбачає такого виду угоди як ескроу. Однак, законами України передбачена свобода договору – сторонам дозволено вступати в будь-які угоди, які не суперечать закону і публічному порядку. Таким чином, ніщо не заважає зацікавленим особам використати досвід і практику економічно розвинутих країн при здійсненні операцій з українськими контрагентами.

В іноземній юридичній практиці ескроу – це тристороння угода між ескроу-агентом і сторонами будь-якого договору, що містить зустрічні зобов’язання сторін, наприклад, договір купівлі-продажу між продавцем і покупцем. В такому випадку за ескроу-угодою одна сторона передає (депонує) оговореному ескроу-агенту майно (гроші, документи, будь-які цінності) до того моменту, коли інша сторона виконає свої зобов’язання. Ескроу-агент в такій ескроу-угоді виступає одночасно для кожної сторони угоди повіреним – незалежною особою, що не має власного інтересу в угоді. Ескроу-агент діє в строгих рамках договору, оскільки його головний обов’язок як повіреного кожної зі сторін – контроль над виконанням всіх узгоджених зобов’язань сторін. Як тільки всі зобов’язання сторін угоди будуть дотримані, ескроу-агент передає раніше депоновані йому кошти або майно стороні, яка виконала належним чином свої зобов’язання. В іншому ж випадку майно буде повернуто стороні угоди, що здійснила депонування (власнику грошей або майна).

Даний інструмент знайшов широке застосування в зарубіжній діловій практиці через свою зручність і високу рентабельність у використанні при проведенні розрахунків. І ніщо не перешкоджає сторонам, які мають або планують ділові контакти з українським бізнесом, застосовувати цей інструмент у своїх угодах. Єдиною перешкодою для використання даного інструменту при роботі з українськими партнерами може бути, знову таки, відсутність довіри, але тепер вже до ескроу-агента. Можливо, для великих угод такий інструмент відразу і не доцільно використовувати, до того часу як сторони не придивляться один до одного і до ескроу-агента, але в будь-якому випадку відкидати такий ефективний інструмент зі своєї ділової практики не варто.

Консультація з юристом з даного питання, а також допомога в складанні ескроу-угоди нададуть особам, зацікавленим в роботі з українськими партнерами, нові й ефективні ділові і правові інструменти, що зробить бізнес менш ризиковим і більш дохідним.

Автор: Кидалов Ігор